Инвестирование в России для индийского бизнеса

Да. Нерезиденты могут открывать счета в уполномоченных российских банках в рублях и иностранной валюте с учетом процедур открытия счета, KYC и комплаенса соответствующего банка.

На практике формальная юридическая возможность открыть счет не означает, что каждый банк примет на обслуживание любого клиента. Банк тщательно проверяет пакет документов, цепочку владения, профиль бизнеса и маршруты платежей.

Если инвестор работает в России через российскую дочернюю компанию, филиал или представительство, локальная банковская инфраструктура обычно необходима для текущей операционной деятельности.

Для большинства коммерческих договоров в России письменная форма является практически необходимым и ожидаемым стандартом.

Для трансграничных договоров письменная форма особенно важна для доказывания, банковских процедур, таможенных, налоговых и комплаенс-целей.

Для отдельных сделок требуется более строгая форма, например нотариальное удостоверение или соблюдение дополнительных корпоративных процедур. Поэтому для проектов выхода на российский рынок, как правило, не рекомендуется полагаться на неформальную переписку или непроверенные заказы на поставку.

Иностранные инвесторы обычно рассматривают четыре основных варианта:

• общество с ограниченной ответственностью (ООО);

• акционерное общество (АО);

• филиал; 

• представительство.

Таможенные вопросы в России регулируются прежде всего Таможенным кодексом Евразийского экономического союза (ЕАЭС), а также российским национальным таможенным законодательством. Это важно, поскольку Россия входит в общую таможенную территорию вместе с Арменией, Беларусью, Казахстаном и Кыргызстаном.

На практике это означает, что инвесторам следует учитывать не только российские правила, но и таможенные правила, действующие на уровне ЕАЭС, включая единый таможенный тариф, таможенные процедуры и общий порядок декларирования.

Для большинства проектов выхода на рынок ключевыми налогами являются налог на прибыль организаций, НДС, налог у источника по отдельным выплатам из российских источников в пользу иностранных компаний, а также налоги и взносы, связанные с оплатой труда, если в России привлекаются местные сотрудники.

• Налог на прибыль организаций применяется к российским компаниям, а в отдельных случаях также к иностранным компаниям, осуществляющим деятельность в России через налогооблагаемое присутствие.
• НДС имеет значение как для внутренних поставок, так и для импорта товаров в Россию.
• Налог у источника может применяться, если российский плательщик осуществляет отдельные выплаты иностранной компании.
• НДФЛ и страховые взносы становятся актуальными после найма сотрудников в России.
• Налог на имущество и таможенные пошлины также могут иметь значение в зависимости от состава активов и структуры импорта.

Российский валютный контроль использует собственные юридические определения «резидента» и «нерезидента», и они не всегда совпадают с налоговым резидентством в бытовом понимании.

Как правило, компания, учрежденная в России, считается резидентом для целей валютного контроля, а иностранная компания обычно считается нерезидентом.

Это различие важно, поскольку от соответствующего статуса зависят обязанности по отчетности, правила использования счетов и требования к документам.

Да. Как правило, стороны могут выбрать иностранное право для регулирования своих договорных прав и обязанностей.

Однако это не исключает применения императивных норм российского права, если они имеют значение для соответствующей сделки. На практике это может включать, среди прочего, таможенные правила, требования валютного контроля, требования к продукции, контрсанкционные ограничения и отдельные вопросы корпоративного права, связанные с российским юридическим лицом или активом.

Поэтому шаблон договора по английскому или индийскому праву не следует использовать в сделках, связанных с Россией, без проверки с точки зрения российского права.

Для большинства проектов по выходу на рынок ООО является базовым вариантом. Это наиболее распространенная организационно-правовая форма для ведения операционного бизнеса в России; для малых и средних проектов она, как правило, практичнее АО.

ООО обычно предпочтительно, поскольку им проще управлять, оно более гибко с точки зрения корпоративного управления и лучше подходит для простой структуры владения.

По общему правилу регулярный коммерческий импорт в Россию следует организовывать через лицо государства — члена ЕАЭС, выступающее декларантом / импортером, ответственным за ввоз. Иностранная компания может выступать декларантом только в ограниченных случаях, прямо предусмотренных правом ЕАЭС; такие исключения не следует рассматривать как стандартный вариант для обычной торговой деятельности.

Для большинства индийских компаний практическое решение — импорт через российскую резидентную структуру: российскую дочернюю компанию, местного дистрибьютора или иного российского импортного партнера. Филиал или представительство иностранной компании не являются универсальной заменой российскому импортирующему лицу.

В качестве общей ориентации следует учитывать следующие основные ставки.

• Налог на прибыль организаций: 25%.
• Стандартная ставка НДС: 22%.
• Пониженная ставка НДС: 10% для отдельных категорий товаров и услуг.
• НДФЛ для налоговых резидентов РФ: прогрессивные ставки от 13% до 22% в зависимости от вида и размера дохода.

Это только базовые ориентиры. Фактическая налоговая нагрузка по конкретной сделке зависит от характера дохода, юридической структуры, возможности применения соглашения об избежании двойного налогообложения и подтверждающих документов.

Для российских резидентов трансграничные платежи являются не только банковским вопросом: они также должны соответствовать правилам валютного контроля.

На практике ключевые требования обычно включают следующее:

• о зарубежных счетах необходимо уведомлять, а также представлять отчетность по ним в случаях, предусмотренных российским правом;

• отдельные трансграничные договоры должны ставиться на учет в обслуживающем банке при достижении применимого порогового значения;

• изменения к договору и подтверждающие документы должны представляться в банк в установленные сроки;

• договор должен корректно отражать реальные коммерческие отношения и платежный поток;

• обязательства иностранного контрагента должны быть исполнены либо иным образом правомерно прекращены в установленный срок.

В настоящее время классическое требование о репатриации экспортной выручки приостановлено, однако это не отменяет необходимости правильно структурировать расчеты и надлежащим образом закрывать договорные обязательства.

Двуязычный русско-английский договор обычно является наиболее безопасным форматом для трансграничных сделок.

Даже если переговоры ведутся на английском языке, русская версия часто требуется на практике для банков, таможенных органов, нотариусов, внутреннего комплаенса и возможного судебного разбирательства.

Если договор является двуязычным, рекомендуется прямо указать, какая языковая версия имеет преимущественную силу в случае расхождений.

В ООО имеются доли участия, а не акции; такая форма обычно предпочтительна при относительно простой структуре владения. АО выпускает акции и используется, когда требуется корпоративная структура, основанная на акциях.

АО не является публичной компанией автоматически: российское право различает публичные и непубличные АО. Как правило, минимальный размер уставного капитала составляет 10 000 рублей для ООО, 10 000 рублей для непубличного АО и 100 000 рублей для публичного АО.

На практике существует три основные модели.

Во-первых, инвестор может создать российскую дочернюю компанию и импортировать товары напрямую. Это дает инвестору максимальный контроль над таможенным оформлением, логистикой, договорами и продажами в России.

Во-вторых, инвестор может работать через российского дистрибьютора или иного местного импортного партнера. Это часто более быстрый путь, если инвестор хочет получить доступ к рынку без создания собственной операционной платформы в России с самого начала.

В-третьих, иностранная компания в отдельных случаях может использовать свой российский филиал или представительство для ограниченных таможенных целей, допускаемых законом, однако это узкий и технически сложный вариант. Его следует оценивать отдельно и не рассматривать как стандартное решение для коммерческого импорта.

Не автоматически. Иностранная компания не становится плательщиком российского налога на прибыль только потому, что продает товары или услуги российским клиентам. Российское налогообложение обычно возникает в двух основных ситуациях:

1. иностранная компания осуществляет деятельность в России через постоянное представительство; или

2. она получает отдельные виды доходов из российских источников, подлежащие налогообложению у источника, например дивиденды, проценты, роялти и некоторые иные прямо указанные выплаты.

Как правило, российские резиденты должны ставить отдельные договоры на учет в обслуживающем банке, когда сумма обязательств достигает установленного законом порогового значения.

Для целей общего FAQ основные пороговые значения в настоящее время составляют 3 млн руб. для импортных договоров и кредитных договоров (договоров займа) и 10 млн руб. для экспортных договоров.

Конкретный режим сделки необходимо проверять с учетом контекста, поскольку имеют значение квалификация договора и механика платежей.

В договоре следует прямо урегулировать порядок разрешения споров, не оставляя этот вопрос открытым.

В зависимости от сделки стороны могут выбрать российские государственные арбитражные суды или арбитраж (третейское разбирательство). Этот выбор следует делать вместе с выбором применимого права, стратегией последующего исполнения решения и оценкой практической возможности сторон участвовать в выбранном форуме.

В то же время с точки зрения российского права не все категории споров полностью диспозитивны. В частности, споры, тесно связанные с государственной регистрацией российских юридических лиц, внутренним корпоративным управлением или иными вопросами исключительной юрисдикции, следует анализировать отдельно до выбора иностранной юрисдикции.

Да. Российская компания может быть учреждена одним учредителем, и таким учредителем может быть иностранное физическое лицо или иностранное юридическое лицо при соблюдении стандартных требований корпоративного законодательства и формальностей в отношении документов.

Иными словами, только для целей учреждения компании отсутствует общее требование иметь второго участника/акционера или местного российского партнера.

До первой поставки инвесторам следует проверить как минимум следующее:

• кто будет выступать импортером, ответственным за ввоз / декларантом;

• корректную таможенную классификацию товаров;

• порядок определения таможенной стоимости и подтверждающие документы;

• требуются ли разрешения, документы об оценке соответствия, маркировка или соблюдение иных требований к конкретной продукции;

• комплект документов для таможенного оформления, включая договор, инвойс, упаковочный лист, транспортные и иные подтверждающие документы;

• распределение таможенных, налоговых и логистических обязанностей в коммерческом договоре.

Упрощенно постоянное представительство — это достаточное налогооблагаемое присутствие иностранной компании в России, через которое регулярно ведется предпринимательская деятельность. Простого представительского или подготовительного присутствия не всегда достаточно; анализ зависит от фактических функций, выполняемых в России.

Если постоянное представительство возникает, иностранная компания, как правило, облагается налогом в России в отношении прибыли, относящейся к такой российской деятельности, и должна соблюдать соответствующие обязанности по подаче отчетности и деклараций.

Как правило, нет, поскольку Индия не относится к недружественным государствам. Значительная часть специального разрешительного режима, введенного в последние годы, направлена на сделки с лицами, связанными с юрисдикциями, которые Россия относит к «недружественным государствам». Поэтому индийские инвесторы часто находятся вне основного периметра таких ограничений.

При этом каждую сделку все равно следует проверять индивидуально, поскольку правовой анализ может измениться при наличии дополнительных сторон, элементов финансирования, обеспечительных механизмов или корпоративных связей с другими юрисдикциями.

Да. Иностранная компания может создать филиал или представительство в России. Однако такие структуры не являются самостоятельными юридическими лицами, и иностранная материнская компания остается ответственной за их деятельность.

В общем виде представительство используется главным образом для поддержания контактов, развития рынка и аналогичных вспомогательных функций, тогда как филиал может осуществлять более широкий круг хозяйственной деятельности. Для полноценного операционного бизнеса в России инвесторы обычно предпочитают российскую дочернюю компанию, чаще всего ООО.

В настоящее время соглашения о свободной торговле между Индией и ЕАЭС нет. Однако переговоры продолжаются.

С практической точки зрения инвесторам следует планировать таможенные расходы и структуру импорта исходя из действующих правил, а не из будущего преференциального режима, который еще не вступил в силу.

Если иностранная компания получает отдельные виды доходов из российских источников, российский плательщик часто обязан удержать налог и перечислить его в бюджет. На практике вопросы налога у источника часто возникают в отношении дивидендов, роялти, процентов и отдельных иных трансграничных платежей.

Применимая ставка зависит от вида дохода, норм российского налогового законодательства, возможности применения соглашения об избежании двойного налогообложения и способности иностранного получателя предоставить необходимые подтверждающие документы.

Практический маршрут зависит от участвующих банков, валюты, характера товаров или услуг, а также комплаенс-профиля сторон.

Поэтому механику платежей следует обсуждать с обслуживающими банками на стадии структурирования, а не после подписания договора.

На практике рекомендуется закладывать дополнительное время на комплаенс-проверки, подтверждение платежной цепочки и операционное тестирование выбранного маршрута до первой коммерческой поставки или оплаты услугю

Федеральная налоговая служба (ФНС) является органом, ответственным за государственную регистрацию российских юридических лиц.

Если учредитель подписывает документы в Индии, на практике обычно заранее готовится пакет документов для регистрации и организуется удостоверение подписи по приемлемой процедуре нотариального удостоверения, включая консульское нотариальное удостоверение в российском консульском учреждении, если оно доступно. Конкретный порядок всегда следует заранее проверять применительно к конкретному учредителю и комплекту документов.

Да. Соглашение об избежании двойного налогообложения между Индией и Россией сохраняет значение и в определенных случаях может снизить или исключить российский налог у источника с учетом формулировок соглашения и фактических обстоятельств структуры.

На практике применение соглашения не следует считать автоматическим. Обычно для этого, помимо прочего, требуется надлежащее подтверждение резидентства, обоснованная позиция о фактическом праве на доход, если это применимо, и корректная документация по сделке.

Да. Иностранный инвестор может выйти на рынок либо путем приобретения существующей компании, либо путем внесения вклада в уставный капитал существующей компании при его увеличении.

В ООО переход доли, как правило, подлежит обязательному нотариальному удостоверению, а отдельные корпоративные действия, связанные с уставным капиталом, также требуют нотариального удостоверения корпоративных документов. Кроме того, сделки с участием лиц, связанных с юрисдикциями, на которые распространяется российский режим «недружественных государств», могут требовать дополнительных согласований; это следует проверять в каждом конкретном случае до подписания документов.

На практике НДС является косвенным налогом, который несет конечный потребитель, тогда как бизнес обычно выступает в роли сборщика и перечислителя налога. Российский продавец, как правило, начисляет НДС сверх цены (это необходимо внимательно прописать в договоре), получает эту сумму от покупателя и перечисляет ее в бюджет. Продавец экономически не несет НДС по собственным облагаемым продажам, за исключением случаев, когда входной НДС не подлежит возмещению или вычету.

Для покупателя-бизнеса ключевой вопрос состоит в том, может ли НДС, уплаченный поставщикам, быть принят к вычету как входной НДС. Как правило, вычет доступен, если приобретенные товары, работы или услуги используются в деятельности, облагаемой НДС. Если они используются для освобожденной от НДС деятельности, для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, или документы оформлены с дефектами, НДС может стать реальной затратой. Импортный НДС также обычно может быть принят к вычету, но только при соблюдении установленных законом условий.

С практической точки зрения возмещение НДС в значительной степени зависит от документов. Обычный пакет включает: надлежащим образом выставленный счет-фактуру от поставщика, соответствующие первичные документы и правильное отражение покупки в учете. Для импорта также критически важны подтверждающие таможенные документы. Иными словами, даже если коммерческая сделка реальна, слабый документооборот может заблокировать вычет.

Поэтому практическое правило простое: в обычной B2B-цепочке продавец начисляет НДС, покупатель первоначально его уплачивает, а затем восстанавливает его через вычет, если покупка надлежащим образом документирована и используется в операциях, облагаемых НДС. Именно поэтому положения о НДС, процесс выставления счетов-фактур и дисциплина документооборота имеют почти такое же значение, как и сам налоговый анализ.

В некоторых случаях да. Физические лица могут вести деятельность в качестве индивидуального предпринимателя (ИП), однако этот вариант, как правило, актуален только при наличии у лица необходимого миграционного статуса в России.

Для иностранных инвесторов, выходящих на российский рынок из-за рубежа, основными практическими вариантами обычно являются российская дочерняя компания, филиал или приобретение существующего бизнеса.

Да. В России действует упрощенная система налогообложения, обычно называемая УСН. На общем уровне она предусматривает две базовые модели: 6% с доходов или 15% с доходов за вычетом учитываемых расходов, при соблюдении установленных законом критериев применения.

Однако УСН не следует рассматривать как универсальное низконалоговое решение. Взаимодействие УСН и НДС существенно изменилось, поэтому позицию по НДС теперь необходимо отдельно проверять с учетом порогов выручки и выбранной модели НДС. По этой причине УСН всегда следует оценивать с учетом ожидаемого оборота, маржинальности и состава контрагентов.

Да. Российские правила трансфертного ценообразования могут применяться к сделкам между взаимозависимыми лицами, а также к отдельным иным сделкам, признаваемым контролируемыми для налоговых целей. Это актуально не только для классических внутригрупповых продаж, но и для финансирования, сервисных договоров, лицензирования и иных внутригрупповых потоков.

Для трансграничных структур ценообразование следует проверять до внедрения структуры, а не постфактум. При наличии установленных законом критериев может потребоваться уведомление и подтверждающая документация.

По спорам, связанным с Россией, чаще всего рассматриваются Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС / ICAC) и Российский арбитражный центр (РАЦ). В зависимости от структуры сделки и выбранного места арбитража стороны также могут рассмотреть нероссийские арбитражные институты. Выбор зависит от договора, места предполагаемого исполнения решения, санкционных рисков, языка, стоимости и ожидаемого характера спора.

Да. Россия и Индия являются участниками Нью-Йоркской конвенции 1958 года, поэтому арбитражные решения в принципе могут быть признаны и приведены в исполнение в другой юрисдикции. Для инвесторов это обычно делает арбитраж более удобным с точки зрения исполнения, чем обычное судебное разбирательство по чисто трансграничным спорам.

Да, в принципе. Между Индией и Россией действует двусторонний договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и торговым делам, который создает договорную основу для признания и исполнения судебных решений между двумя странами. На практике исполнимость по-прежнему зависит от характера судебного решения, соблюдения процессуальных требований и документов, представленных вместе с заявлением.

Да. В большинстве трансграничных договоров стороны могут согласовать передачу споров в арбитраж и определить место арбитража, применимый регламент, язык и количество арбитров в арбитражной оговорке. На практике арбитраж часто выбирают для трансграничных договоров, поскольку он обеспечивает нейтральный форум и упрощает признание и приведение в исполнение арбитражных решений по Нью-Йоркской конвенции. Вместе с тем отдельные категории споров подпадают под правила исключительной компетенции и не могут быть просто переданы в арбитраж или иностранный суд.

Коммерческие споры в России обычно рассматриваются государственными арбитражными судами. Несмотря на название, это именно государственные коммерческие суды, а не третейские суды. Как правило, они рассматривают договорные, корпоративные, налоговые споры, дела о несостоятельности (банкротстве) и другие споры, связанные с предпринимательской деятельностью. Стороны также могут договориться о передаче спора в арбитраж (третейское разбирательство), если такой спор является арбитрабельным по применимому праву.